中國投資者走向海外設(shè)立離岸基金的三大原因

2022-11-10 18:41:52

張麗：各位嘉賓大家中午好，很榮幸我們今天有機會可以在2018另類投資中國峰會上給大家來簡單介紹一下開曼群島開放式基金的法律架構(gòu)。

我本人在跨境交易方面也有近10年的實戰(zhàn)經(jīng)驗，主要專注于對沖基金和私募基金架構(gòu)的搭建，以及后續(xù)運營的維護。

接下來我就我要給大家簡單介紹的內(nèi)容作一個分類，主要分四個板塊，第一個，給大家介紹一下我們?yōu)槭裁匆捎秒x岸基金的架構(gòu)？第二個，給大家簡單介紹一下開曼群島的基本情況。第三個，我會給大家重點介紹一下開曼基金最常用的幾種基金結(jié)構(gòu)。最后，我會給大家講一下開曼群島監(jiān)管相關(guān)的制度和法律體系。

首先我先給大家說一說為什么全球那么多投資者，尤其是很多中國的投資者現(xiàn)在越來越希望走出去，走向海外，尤其是選擇一些離岸地區(qū)去設(shè)立基金？比較重要的第一點我想提到的就是在開曼群島有一個稅收中立性，怎么來解釋這個稅收中立性？并不是說整個交易架構(gòu)設(shè)在開曼，就不會產(chǎn)生任何稅收。而是說如果把基金設(shè)在開曼，在開曼法下對于這個基金，開曼實體本身不會對這個企業(yè)、這個基金征收像中國企業(yè)25%左右的企業(yè)所得稅。但是在整個基金架構(gòu)當中，當基金運行了一段時間以后，比如說要向投資者進行分紅了，還是會有可能比如說對中國投資者進行分紅的時候，中國稅務(wù)局還是對于中國投資人在開曼的這筆投資可能會征收一定的稅收。所以這就是為什么當我們大多數(shù)客戶來找我們想要了解在開曼基金搭建機構(gòu)的時候，我們通常都會建議客戶首先要跟基金管理人或者投資人去了解一下稅收的負擔和稅收的考慮。

第二點，選擇開曼的離岸基金架構(gòu)，是因為開曼其實有非常悠久的歷史，已經(jīng)有快100年了。所以它的司法先例和判例都是非常豐富和充足的，開曼其實是位于加勒比海地區(qū)，隸屬于英國，所以它基本的法律理念和法律原則遵循的都是英國的英美法體系。

第三點，我們把對沖基金或者是對沖基金想要設(shè)在開曼的一個很重要的原因是尤其是對于基金的管理人而言，投資的時機是非常重要的。有時候基金管理人留意到或者注意到了一個非常好的時機，那他當然希望能夠在非常快的速度下把一個基金搭建起來。那在開曼群島如果想要設(shè)立一個對沖基金或者一個基金的話，根據(jù)我們的經(jīng)驗一般5—7周兩個月的時間就可以完成從公司的設(shè)立一直到基金的登記整個流程。

這張是開曼所在的位置，我前面提到它是隸屬于英國的，位于加勒比海地區(qū)，所以它的樣子就是大家想象中一般的海灘，很多沙灘。當?shù)匾灿蟹浅ＸS富的本土文化，每年都會有非常盛大、非常有趣的海盜周的活動。開曼群島從投資者角度而言，其實是一個認可度非常高的司法區(qū)域，從基金設(shè)立的角度來說，據(jù)不完全統(tǒng)計到目前為止已經(jīng)有超過11000只受監(jiān)管的開放式基金都是注冊和設(shè)立在開曼的，這些基金他們所管理的總資產(chǎn)規(guī)模已經(jīng)超過了2萬億美元。

另外一方面，開曼遵循的基本法律理念也都是沿襲了英國的普通法原則，包括一些有限責任和公司獨立法人資格的原則。在貸款和資產(chǎn)保護以及資產(chǎn)保全等方面，他們都是有非常經(jīng)得住考驗的很多判例和相關(guān)比較成熟的規(guī)定。開曼另外群島我覺得他們也是非常創(chuàng)新的，當?shù)亟鹑诒O(jiān)管局也設(shè)計了很多像豁免有限公司、豁免有限合伙企業(yè)或者是信托等多種類型的這些來供投資者選擇作為投資的平臺。

開曼群島歷史悠久，而且隸屬于英國，所以不存在像非洲或者一些其他的地區(qū)、國家、小島國家，會存在一些政治風(fēng)險或者政權(quán)更迭的顧慮，這對于投資者的安全資金的安全也是至關(guān)重要的一點。跟我們中國非常緊的外匯管制不同，開曼在是沒有任何外匯限制的，各種貨幣，美元、英鎊、人民幣、日元都可以在開曼自由沒有限制的兌換和進行交易，在國際標準方面，開曼其實也是走在非常前端的，我后續(xù)會給大家稍微再介紹一下。

總體而言開曼群島因為有近百年的歷史，所以它的整個法律體系都是相對而言非常成熟的，很多投資者或者說大多數(shù)投資者在開曼進行投資，基本上都能夠很好地實現(xiàn)他們的商業(yè)目的，也很少會被卷入到訴訟或者是法律的一些風(fēng)險當中。即使存在這樣非常低機率的風(fēng)險，它最終也有一個上訴途徑可以上訴到英國的樞密院。所以總體而言，開曼群島是對于投資者而言可以說是久經(jīng)考驗，認可度非常高的。尤其是過去一兩年港股非常熱的情況下，很多中國企業(yè)赴港上市，搭建的都是大家可能也比較熟悉的VRE紅籌架構(gòu)，在整個VRE紅籌架構(gòu)當中，上市主體基本上都是開曼群島注冊的公司。所以開曼群島的公司，對于香港聯(lián)交所而言也好，對于納斯達克、紐交所都是認可度非常高的。

我剛剛也提到開曼群島在國際標準上都是走的很前沿的，比如說開曼群島已經(jīng)適用了巴塞爾協(xié)議以及OECD的各項原則，尤其是合資方面，對于中國投資者、更多中國企業(yè)而言，近幾年我們也越來越重視合規(guī)，合規(guī)當中很重要的一塊就是反洗錢。開曼群島是加勒比地區(qū)反洗錢方面的創(chuàng)始人員，而且開曼群島目前在全球大概90多個同類司法區(qū)域當中，反洗錢合規(guī)方面排名是相當靠前的，甚至是要排在美國和英國前面的。

開曼金融監(jiān)管局也跟很多其他國家像我們中國的銀監(jiān)會或者美國其他相對應(yīng)的監(jiān)管機構(gòu)，簽訂了很多諒解備忘錄，所以根據(jù)這些備忘錄的要求，開曼的一些信息跟簽訂備忘錄的國家都是可以互相交換的。有一點也想給大家介紹一下，類似于咱們中國公司，在中國公司里面擔任董事的話都會去工商局備案。在開曼群島要擔任基金的董事一般開曼的金融監(jiān)管局有點類似于咱們中國的銀監(jiān)會，也要求在開曼設(shè)立的所有基金至少要有兩名董事，并且這兩名董事在開曼實體設(shè)立完以后，是要在開曼金融監(jiān)管局做一個網(wǎng)上登記的。這樣一個要求也是因為董事對于整個基金的運營其實是要承擔相當大責任的，他要負責整個基金的運營和管理，所以對于董事在開曼金融監(jiān)管局登記的要求，也是有助于公司良好治理的推進。

在稅務(wù)方面，開曼其實也已經(jīng)適用了稅務(wù)相關(guān)的規(guī)定，和包括美國、英國、中國、日本在內(nèi)的33個國家都有簽訂稅收情報的交換協(xié)定。另外最近非常熱的，朋友圈經(jīng)常看到的關(guān)于CRS信息交換的問題，開曼群島2017年也已經(jīng)加入到了CRS，并且近幾年開始逐漸有一些實施細則開始推廣會要實施。雖然對于一些投資者來說可能并不是特別喜歡，覺得CRS對于這樣一些信息通報，是不是對自己產(chǎn)生了額外的要求，并不是特別喜歡。但畢竟CRS目前已經(jīng)有很多國家和地區(qū)都已經(jīng)加入，也是大勢所趨。

接下來進入到演講干貨部分，給大家主要介紹一下開曼群島用的比較多的一些基金結(jié)構(gòu)。并不是說僅僅限于這兩種，去開曼設(shè)立基金主要有有這兩種形式。第一種是公司形式，其實有點類似于咱們中國的有限公司，另外一種叫有限合伙形式，這種有限合伙形式更多適用于去開曼投資PE、私募基金。也有一部分基金，尤其是他們當中有美國投資者的時候，他們會想要選擇有限合伙的形式。是因為開曼的有限合伙其實跟中國概念下的有限合伙的概念不太一樣。咱們中國的有限合伙其實是一個獨立的法人，但是在開曼它的有限合伙我們簡稱ELP，它不是一個獨立的法人資格，這對于一個美國投資者而言從美國稅法的角度有一個優(yōu)勢，因為他不是一個獨立的法人，所以從美國稅法的角度他會取得一些稅收上的優(yōu)勢。

因為我今天演講主要是針對開曼的開放式基金也就是對沖基金，對沖基金更多都會采用有限公司的形式。在開曼群島有限公司的這樣一個形式，其實是跟我們中國法下的有限責任公司形式還是蠻類似的，它是一個具有獨立法人資格的實體。開放式基金或者說有限公司這樣一個形式，里面的股東所承擔的責任也僅僅限于對于這個基金、對于這個公司所認繳的份額承擔有限的責任。我前面有提到在開曼如果要成為一個開放式基金，金融監(jiān)管局是要求必須要有兩名董事的。但是開曼對于董事的國籍并沒有強制的要求，也就是說中國居民完全是可以擔任開曼公司的董事。還有下面有提到獨立投資組合公司，這還是一個非常有趣的開曼當?shù)亟鹑诒O(jiān)管局為了適應(yīng)實際商業(yè)需求所創(chuàng)新的一種形式，我在后面會具體給大家講到，因為這個最近還是蠻熱門的。

我剛剛有提到開曼設(shè)立開放式基金、對沖基金，大多數(shù)都會選擇豁免公司的形式。他們會比我們中國的有限公司多一個豁免，這個豁免是什么意思？就是我前面有提到像大多數(shù)離岸地區(qū)，開曼具有一個優(yōu)勢就是稅收中立性。這個豁免其實講的就是稅收豁免，如果公司申請的話，在開曼金融監(jiān)管局是可以賦予公司一個證書，在這個證書里面會對于申請人公司作出一個承諾，在接下來20年到50年不等，根據(jù)每一個不同的公司形式而言會作出承諾，即使將來開曼的法律發(fā)生了變化，您這家公司因為有這張證書，我們保證承諾不會對這家公司征收任何稅，包括所得稅之類的。

前面我提到正常的開曼公司其實法定只需要有一個，但是對注冊成開放式基金的對沖基金而言，要求必須要有兩位董事，這個董事對整個基金的運營都要承擔責任，也要做相應(yīng)的登記，董事對于整個基金也存在著授信義務(wù)。前面我提到股東就跟中國公司一樣，承擔的責任僅僅限于他所認繳的那些股本。

還有一個比較有特色的，開曼其實非常常見，他們可以針對不同的投資者分別設(shè)立不同Class的股份，并且在每一個Class里面都可以根據(jù)不同的需求建立不同的機制，這跟我們中國不太一樣，很多公司都會說我們是不是可以針對不同的投資者，比如說有的投資者我希望給到他們更低的，有的投資者我希望對他們在贖回條件方面有不同的區(qū)別對待。在開曼的基金都可以設(shè)立不同Class和不同的股份，來很好的實現(xiàn)這樣的商業(yè)需求。

這張圖主要是給大家直觀地看到一下，如果在開曼設(shè)立一家對沖基金會有哪幾個在里面？它主要和一般的有限公司不同，如果要注冊成一個開放式對沖基金，通常我們會在這個基金里面發(fā)兩類股份，第一類是右邊的，發(fā)給基金管理人的股份，發(fā)的是管理股份，管理股份的特點是有投票權(quán)的，因為基金管理人需要對整個基金的運營有非常大的決策權(quán)，所以一般情況下我們會給基金管理人發(fā)管理股份，使得他對整個基金的運營有投票權(quán)和決策權(quán)。

左邊一欄是給投資者發(fā)的，是叫參與性股份，因為前面有提到基金管理人要對基金擁有投票權(quán)，所以投資者所取得的參與股份僅僅賦予他的是享有這個基金的經(jīng)濟利益而不會享有任何投票權(quán)。董事是要整體負責這個基金的運營的。

下面四方，投資經(jīng)理和投資顧問是一個非常重要的服務(wù)商，一般這個基金的投資目標以及投資的理念、投資的策略都要通過這個投資基金來具體實施和實現(xiàn)。第二位比較重要的在開曼的基金通常都會有一個基金管理人，基金管理人有點類似于一個管家的性質(zhì)，因為他需要對基金每一次認購、贖回具體的操作都是由這個基金管理人來具體實施的，包括基金的凈值、NAV的計算，也都是由第三方基金管理人來進行計算的。如果基金規(guī)模比較大，有時候除了已經(jīng)鎖定的投資者，基金也可能聘請或者選用發(fā)行人來進行市場推廣和銷售。如果投資的種類當中涉及到了一些股票或者是外匯，有時候也會要聘請經(jīng)紀人來做這些操作。

這個架構(gòu)大家看到的是叫母子基金的架構(gòu)，或者就像上面寫的聯(lián)接基金的架構(gòu)，這也是在開曼比較多的會用到的一個基金架構(gòu)，這個架構(gòu)會適用的前提是通常在這個架構(gòu)中會有美國的投資者，為什么有美國投資者就會想要選擇這個母子基金的架構(gòu)？是因為大家可能知道美國對于美國居民在海外投資的法律層面下，是有相對中國而言比較多的信息披露要求的。比如說一個美國投資者，他如果直接投資到我們下面的母基金，根據(jù)美國的相關(guān)披露法律要求他就有可能需要定期或者不定期地把這個母基金相關(guān)的信息披露給美國當局，包括這個基金具體在投哪些方向、哪些項目，或者這個基金的收益以及分配。對于這個基金當中，如果除了美國投資者以外還有其他的比如說中國投資者，那中國投資者往往就會不太希望把這個基金的一些信息分享給美國當局。

那這個時候往往就會選擇適用這樣一個母子基金的架構(gòu)，因為在這個母基金和美國投資者、中國投資者的中間，多加了一層子基金或者聯(lián)接基金的架構(gòu)之后，美國投資者他其實只需要把這個放在當中，為了遵守美國的法律，其實并不是真正去做投資的聯(lián)接基金的信息披露給美國當局，而不需要把下面真正做投資的母基金的信息披露出去。

這就是我剛剛有跟大家提到近幾年來越來越的多被投資者或者部分投資者如果確實有商業(yè)需求采用也有很多來咨詢的叫SPC，全稱叫獨立投資組合。SPC的概念其實是開曼群島開曼金融監(jiān)管局根據(jù)近幾年來越來越的實際商業(yè)需求而創(chuàng)新的設(shè)立出來的這樣一個公司的形式和工具，供投資者和基金管理人來選擇。所謂的SPC，其實只需要在開曼設(shè)立一個法律實體，注冊一個最普通的豁免有限公司。設(shè)立完以后，這個豁免有限公司如果你把它在開曼金融監(jiān)管局注冊登記成為SPC，這個SPC下面可以分別再設(shè)立若干個投資組合，一般是不能超過25個。每一個投資組合其實都不是獨立的法人，有點類似于咱們概念中的項目公司。它的優(yōu)點和SPC的優(yōu)勢主要有兩點，第一點是設(shè)了這個SPC，它下面創(chuàng)設(shè)的投資組合，每一個投資組合之間它的資產(chǎn)和負債都是完全隔離開來的，比如咱們有一個下面的SPC投資組合運行的不是特別好，或者搞砸了。那第三方的債權(quán)人是沒有辦法去追溯到剩下來這個SPC下面其他投資組合的，所以這個架構(gòu)對于投資者保護而言是非常有利的。

另外一方面根據(jù)我們的經(jīng)驗，從經(jīng)濟成本的角度來考慮，如果您需要設(shè)立很多個基金做不同的投資方向，您設(shè)立了一個SPC，客戶就不需要再去單獨設(shè)立比如說5個單獨的基金，單獨去設(shè)立5個公司，再把這5個公司分別單獨注冊成5個獨立的基金。僅僅1家公司把它注冊成SPC，就可以實現(xiàn)做5個獨立基金的商業(yè)需求。

最后一部分，我給大家再簡單介紹一下開曼群島的法律基本體系和監(jiān)管體系。在開曼其實去設(shè)基金的話，是適用于開曼的共同基金法，這個共同基金法適用于我們想要去設(shè)立的對沖基金。大多數(shù)的開放式基金、對沖基金都是會給投資者，它之所以叫開放基金，就是它區(qū)別于PE私募基金最大的區(qū)別點在于它給予投資者每個季度或者每一年都可以有贖回的權(quán)利。開曼金融監(jiān)管局也是如果去開曼投資必然會反復(fù)提到的，我剛剛也提到它就類似于中國的銀監(jiān)會，是開曼的金融監(jiān)管機構(gòu)，簡稱CM。最后一點，為什么那么多投資者大家都非常熱衷去，就是因為咱們不僅是外匯上沒有限制，它在投資目的、杠桿使用比例以及利用衍生工具、賣空或者是整個基金具體的商業(yè)事務(wù)上，在法律上都沒有任何的限制。所以基金管理可以最大程度的發(fā)揮自己的聰明才智和能力，去實現(xiàn)這個基金的商業(yè)目的以及商業(yè)策略。

開曼的共同基金法，剛剛說了它適用于我們想要去開曼設(shè)立對沖基金的。但是也有很多投資者會跟我說，有沒有什么方法，我可以規(guī)避去開曼金融監(jiān)管局不用去做登記，其實有幾個特例不適用于開曼共同基金法。第一個封閉式基金，投資者無回購、贖回權(quán)利。第二個單一投資者的基金，因為開曼的共同基金法講的就是要把所有或者若干個超過一個投資者的基金一起放在一個池子里面，去做一個分散風(fēng)險的投資，如果你僅僅只有一個投資者，那也是豁免不需要去開曼的CM做任何登記的，包括如果你是發(fā)債而不是發(fā)股份給投資者也不需要。

下面一個豁免基金，也有很多客戶在近幾年來會問到我們說，我們可不可以把基金公司登記成一個豁免基金，因為我們初始階段投資者并不是很多。開曼法律是這樣規(guī)定的，如果一個基金的投資者不超過15位的話，這是第一個條件，如果符合這個條件，確實可以不用在開曼登記成一個注冊的豁免基金公司。但是他還有第二個條件，這個基金的大多數(shù)股東、投資者是有權(quán)利可以把經(jīng)營者，比如公司就是董事，有限合伙企業(yè)就是GP，都是可以把他隨意任免掉的。這種豁免基金盡管存在這樣一個規(guī)定，好像聽上去確實我們可以少掉不用登記的費用、很大一筆費用，因為這筆費用也是免費要繳的。但是這種情況在實操中其實大多數(shù)是適用于家族辦公室，因為在這個豁免基金的概念下有第二條，我想任何一個GP都不希望自己剛剛設(shè)立完的基金，沒多久投資者就把自己給罷免調(diào)了。

在開曼要去注冊最常見的及時就是在開曼的注冊基金，也就是我剛剛提到的除了豁免基金、單一投資者以外，必須要去開曼金融監(jiān)管局做注冊的，叫經(jīng)注冊的基金。大約在所有開曼受規(guī)管的基金里面，有94%，也就是說大多數(shù)的基金都是會注冊去成為這樣一個注冊式的基金。這個基金對于投資者而言有一個最低的要求，就是說初始的認購額是不得低于10萬美金的?；蛘吣墓煞菔窃陂_曼的金融監(jiān)管局認可的這些證券交易所上市，那也是可以。如果真的要去做這樣一個注冊，有些什么文件、有些什么要求？當然我們Harneys一般都會幫您準備好這一整套文件，最重要的是像香港去上市會有一些招股書，他們會有一個發(fā)行的備忘錄，在這個里面會講清楚具體要發(fā)行的一些投資策略、以及風(fēng)險都戶有披露。

還有一點，開曼金融監(jiān)管局要求要注冊基金必須聘請審計師和行政管理人的，而且這個審計師必須是要在開曼金融監(jiān)管局的官網(wǎng)上所認可的，一般四大必須大家比較耳熟能詳?shù)亩际窃谡J可的審計師之列的。注冊每年都會產(chǎn)生年費，我前面有提到大家要去設(shè)基金，尤其是時機非常好的時候，把握時機是非常重要的，所以時間也是非常重要的?，F(xiàn)在咱們中國也越來越多的推行以前商委事先審批、工商局要事先登記，現(xiàn)在也都采取了商委事后備案。開曼群島在這方面是非常前沿的，注冊成為這個登記，雖然它好像是一個登記的概念，但它其實并不是一個事先的審批。我們先把公司設(shè)好了之后，我們再去做這個登記，這個雖然叫登記，但其實是一個事后的備案。一般5—7周以后，就可以取得注冊登記書，而且注冊等級書上的時間是倒推到您遞交這個注冊的那一天，也就是說其實這個基金您在遞交申請的那一天就已經(jīng)注冊號了，就可以進行一些商業(yè)行為活動，當然這是有一定風(fēng)險的。

最后給大家再講一下設(shè)立完了以后每年還會有一些什么要求？跟中國一樣，比如說如果公司名字發(fā)生了特別大的變化，或者您的董事發(fā)生了變化，一般在變化之后21天之內(nèi)需要趕緊去CM做更新的備案。同時剛剛有提到基金非常重要的一個第三方服務(wù)商就是審計師，因為在每一個財政年度以后的6個月之內(nèi)是要由這位審計師幫基金去向金融監(jiān)管局備案上一個年度的信息。每年就像工商年檢一樣也得做一個年度申報表的遞交，包括年費也需要在每年年初遞交到。這樣一個持續(xù)的要求，是一直到基金被注銷為止，都需要符合和遵守的。

考慮到時間關(guān)系，主要給大家介紹一下開曼設(shè)立開放式基金的這些基本情況。如果大家后續(xù)對開曼BBI設(shè)立公司或者是設(shè)立PE對沖式基金感興趣或者有任何疑問，我們都可以在會后交流，謝謝大家！