合規(guī)探討 | 企業(yè)想要實現(xiàn)員工在境外股權(quán)激勵計劃，需辦理哪些外匯登記？

2022-11-10 18:41:52

股權(quán)激勵對于企業(yè)改善公司組織架構(gòu)、降低管理成本、提升管理效率、增強(qiáng)公司凝聚力和核心競爭力等方面都起到積極的作用。在實際商業(yè)安排中，為了調(diào)動員工積極性，鼓勵員工與企業(yè)長期共同發(fā)展，大部分企業(yè)的股權(quán)激勵計劃貫穿于企業(yè)經(jīng)營的各個周期（即包含上市前后）。

而境外企業(yè)的關(guān)于境內(nèi)員工股權(quán)激勵普遍會涉及到外匯登記的問題，國家外匯局已經(jīng)出臺了“37號文”與“7號文”進(jìn)行了規(guī)范，本期內(nèi)容，瑞豐德永將與大家對此項內(nèi)容進(jìn)行探討。

根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第十七條規(guī)定，境內(nèi)機(jī)構(gòu)、境內(nèi)個人向境外直接投資或從事境外有價證券、衍生產(chǎn)品發(fā)行、交易，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定辦理登記。國家規(guī)定需要事先經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者備案的，應(yīng)當(dāng)在外匯登記前辦理批準(zhǔn)或備案手續(xù)。

所以從合規(guī)性上來說，持有境外公司股票或期權(quán)的中國籍高管和員工，都需要辦理外匯管理登記。按照時間或類型劃分，持有境外擬上市或上市公司股票或期權(quán)的人員，需要辦理外匯管理登記的類型是“37號文”與“7號文”登記。

37號文

37號文的全稱是：《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃外匯管理有關(guān)問題的通知》(匯發(fā)[2012]7號)。而“37號文登記”，指的是境內(nèi)居民個人的境外投資外匯登記。

此前，我們也做過37號文登記的相關(guān)解讀，其主要作用是：

1. 解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性

2. 解決境外融資和返程投資的合規(guī)性

3. 打通境內(nèi)居民境外投資資金調(diào)回通道

中國自然人在境外投資或持股有諸多限制的，原則上不允許中國自然人在境外投資。在現(xiàn)有的外匯管理體系下，37號文是中國自然人唯一的、合法合規(guī)地持有境外公司股份的方法。

按照“37號文”規(guī)定，在境外融資上市架構(gòu)中，所有在境外架構(gòu)中持有股份的中國籍自然人都需要辦理37號文登記保證外匯合規(guī)，主要包括以下三類人：

1. 中國企業(yè)創(chuàng)始人

2. 中國企業(yè)的其他中國籍自然人股東

3. 中國企業(yè)上市前的ESOP激勵已行權(quán)員工

回到本期主題上，按照37號文的規(guī)定，員工獲得非上市特殊目的公司股權(quán)激勵的，需要在行權(quán)*前申請辦理37號文登記。

*行權(quán)：指員工根據(jù)股票期權(quán)計劃選擇購買公司股票的過程。

7號文

7號文，全稱是：《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2012]7號，以下簡稱“7號文”）。它確規(guī)定了一套完整的境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃，從外匯登記到變更注銷的外匯管理操作規(guī)程。

7號文登記，是針對境外上市企業(yè)，在中國境內(nèi)的員工通過獲得企業(yè)股權(quán)激勵計劃，獲得境外收益的合規(guī)性登記。

也就是說，在境外上市并有員工激勵計劃的企業(yè)，在上市或新計劃發(fā)布3個月內(nèi)，公司需要就激勵計劃進(jìn)行7號文登記，也就是到所在地的外匯管理局進(jìn)行申報，申報的主體是上市公司在境內(nèi)的代理機(jī)構(gòu)。

此外，7 號文還規(guī)定，因股權(quán)激勵計劃到期，或因境外上市公司在境外證券市場退市、境內(nèi)公司并購重組等重大事項導(dǎo)致股權(quán)激勵計劃終止的，境內(nèi)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)在計劃終止后的 20個工作日內(nèi)，到所在地的外匯局進(jìn)行申報。

而代理機(jī)構(gòu)有一定的選定原則，具體不再展開細(xì)說，有需要進(jìn)一步了解的可以聯(lián)系瑞豐德永。

此外還需要注意的是：公司在獲得外管局初始登記后，應(yīng)于每季度初3個工作日內(nèi)向所在地外匯局報送報表（《境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃情況備案表》），報表中必須提供公司在上個季度的股權(quán)計劃情況（例如配發(fā)、行權(quán)、出售股票和專用外匯賬戶收支情況）。

因各地外管局在實操中的理解和審核口徑有所不同，這需要在申報之前先與當(dāng)?shù)赝夤芫譁贤ù_認(rèn)，再進(jìn)行申報。

瑞豐德永觀點(diǎn)

?? 正如前文提及的，目前不少企業(yè)在實際商業(yè)安排中，為了調(diào)動員工積極性，鼓勵員工與企業(yè)長期共同發(fā)展，大部分都設(shè)置了股權(quán)激勵計劃，并且貫穿于企業(yè)經(jīng)營的各個周期。

?? 而現(xiàn)在，越來越多企業(yè)“走出去”選在境外設(shè)立實體，股權(quán)激勵又涉及到外匯登記等合規(guī)事項，因此企業(yè)更要加強(qiáng)合規(guī)意識，主動備案、登記。

??總的來說，持有境外公司股票的股東或期權(quán)的中國籍高管和員工，都需要辦理外匯管理登記。

?? 就股權(quán)激勵計劃而言，中國企業(yè)如果是上市之前要想實現(xiàn)員工在境外的股權(quán)激勵計劃，其管轄范圍屬于37號文，對于企業(yè)的一些核心員工可以通過在上市前行權(quán)辦理37號文登記的方式合規(guī)持有境外股份；對于上市后企業(yè)，其期權(quán)的外匯管理則屬于7號文。

以上便是就境外企業(yè)設(shè)立股權(quán)激勵計劃涉及37號文和7號文的解讀，如您有更多需求，歡迎與瑞豐德永取得聯(lián)系。